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付堃律师 本人付堃,现系广东昂扬律师事务所专职律师。付堃律师是毒品辩护律师网的发起人及专业律师。本人毕业于西北政法大学,执业以来,通过刑法学专业理论的学习以及刑事辩护工作经验的总结,具备了深厚的刑法学理论功底,积累了丰富的刑事... 详细>>

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律师姓名:付堃

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毒品犯罪的刑事辩护策略之「罪轻」辩护

所谓罪轻辩护,是根据案件事实,在被告人的行为已经构成犯罪的情况下,为被告人所作的减轻刑事处罚的辩护。作为刑事辩护人,其辩护的出发点必须是事实和法律,罪轻辩护也不能离开案件事实和当前有效的法律法规。当然,罪轻辩护也少不了情与理的辩护。在毒品犯罪这个特殊领域,辩护人为被告人进行罪轻辩护时,往往可以考虑以下几个方面。

 

(一)毒品犯罪罪名之辩

 

犯罪罪名之辩往往是辩护人认为侦查机关、公诉机关指控的罪名与案件事实不符,而根据犯罪构成,应该构成处罚较轻的犯罪。据此,辩护人根据已经查明的案件事实,作出被告人的行为不构成指控之罪,而应该构成他罪的辩护。毒品犯罪涉及12个罪名,因毒品犯罪行为的社会危害性不同,其刑罚轻重有别。根据案件事实,选择技术性的罪名辩护,从而实际影响量刑,是毒品犯罪常见的辩护方式。

 

【案例2-15】非法制造毒品罪和非法持有毒品罪的罪名之辩(略)

 

(二)法定量刑情节之辩

 

法定的从轻情节,是指刑法明文规定的在量刑时应当或可以予以考虑的从轻、减轻处罚的情节。辩护律师根据案件事实,梳理被告具有的法定从轻情节,能够有效地减轻被告可能受到的刑罚量。

 

1、根据刑法对犯罪主体的规定进行罪轻辩护

我国《刑法》第17条规定:“已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚”,“已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚”;《刑法》第18条规定:“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果,经法定程序鉴定确认的,不负刑事责任”、“尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚”;《刑法》第19条:“又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚”;《刑法》第49条:“犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。审判的时候已满七十五周岁的人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外”。《刑法》的上述规定是从犯罪主体的刑事责任能力以及死刑适用角度规定的法定从轻、减轻情节。毒品犯罪案件辩护人在核实嫌疑人或被告人年龄、精神健康状况基础上,进行罪轻辩护,能够收到直接的效果。

 

【案例2-16】未成年人毒品犯罪的刑事责任(略)

 

2、毒品种类、数量之辩

毒品数量在一定程度上决定着犯罪行为社会危害性大小。因此,毒品数量对毒品犯罪的量刑具有重要意义。《刑法》及最高人民法院的相关解释对毒品犯罪中毒品的类型、数量与刑罚量的关系做了明确规定。在实践中,毒品的种类、数量上往往为辩护人留下一定的辩护空间。因此,辩护律师应当根据案件事实对毒品种类、数量进行认真分析、核实,并正确把握毒品种类、数量对量刑的影响,更好的维护被告人的利益。

 

值得注意的是最高人民法院2016年4月11日颁布实施的《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》,规定了含12种新类型毒品在内的28种毒品的定罪量刑标准,在就上述标准进行规定的同时,下调了在我国危害较为严重的毒品氯胺酮等毒品的定罪量刑数量标准

 

【案例2-17】供自己吸食的毒品是否应计入运输毒品的数量(略)

 

3、毒品纯度可以作为罪轻辩护之理由

虽然《刑法》明文规定毒品数量不以纯度折算,但根据2007年11月8日最高院、最高检、公安部联合发布的《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定:可能判处死刑的毒品犯罪案件,毒品鉴定结论中应有含量的结论。司法实践中也发生了大量参假的毒品犯罪案件,如果完全不考虑毒品的纯度,有违罪刑相适应之基本原则。特别是对非法买卖制毒物品等非直接毒品的犯罪,更应该考虑物品的纯度,因为这些制毒物品本身还不是毒品。

 

【案例2-18】毒品纯度对量刑的影响(略)

 

4、是否存在自首、立功、坦白的情节

《刑法》第67条规定:“犯罪后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。”《刑法》第68条对立功的成立条件及从宽处罚作了规定:“犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚”。辩护律师根据当事人的陈述、案件现有证据材发掘嫌疑人、被告人可能存在的坦白、自首、立功等法定从轻、减轻情节,为其做罪轻辩护。

 

【案例2-19】具有自首法定情节而被从轻处罚(略)

【案例2-20】具有立功法定情节而被从轻处罚(略)

【案例2-21】毒品共同犯罪中主从犯之辩(略)

 

6、毒品犯未遂、中止、预备形态之辩

《刑法》第23、24、25条分别规定了犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止。根据法律规定,对预备犯“可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚”、对未遂犯“可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚”、对中止犯“没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚”。根据犯罪未遂的一般理论,如果因为意志以外的原因毒品交易未完成,则属于典型的未遂。尽管在司法实践中,多数法院不以毒品的实际转移为标准判断既遂与否,但从理论上来讲,辩护律师在既、未遂问题上大有文章。结合毒品犯罪行为人的犯罪目的,在刑事辩护中往往能成为一个亮点。

 

【案例2-22】毒品犯罪形态之辩(略)

 

酌定量刑情节是人民法院在刑罚裁量时应当考虑、据以量刑轻重的各种事实情况。辩护律师应当综合全案,结合案件事实,提出被告人存在的可以减轻处罚的酌定情节。一般来说,酌定情节包括犯罪人在实施犯罪行为前后的表现、认罪态度、再犯可能性、实施犯罪的原因等,所有的酌定情节都能够反映行为人社会危害性的大小,特别是反映行为主观恶性的大小。

 

(三)酌定情节之辩(简略)

1、行为人的一贯表现

2、认罪态度

3、行为人的社会危险性小

4、积极退赃

5、特请引诱

6、特殊犯罪原因

 



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